摘要：司法作為現(xiàn)代生活的基礎(chǔ)之一，其許多關(guān)系都同時(shí)存在著對立性和共生性，能動(dòng)司法亦是如此。我們不可能僅僅根據(jù)某一種理由或者某一種觀察結(jié)果就斷定其成因或解釋其他問題，從而在根本上忽視能動(dòng)司法作為理性分析的思想范疇本身就產(chǎn)生著歧義性、就固有復(fù)雜的政治邏輯甚至是政法傳統(tǒng)。結(jié)合學(xué)者們有關(guān)能動(dòng)司法目標(biāo)定位的具體論述，在下文中，筆者將分別從三個(gè)相互關(guān)聯(lián)但又不同的方面來展開對能動(dòng)司法歧義性問題的分析：一是辨析政策主張者提出能動(dòng)司法時(shí)所寄望于達(dá)到的目標(biāo)問題，二是剖析能動(dòng)司法所致力于實(shí)現(xiàn)的基本價(jià)值問題，三是分析能動(dòng)的司法現(xiàn)實(shí)可行性問題。

　　關(guān)鍵詞：司法,政治,思想發(fā)展

　　關(guān)于政策主張者在提出能動(dòng)司法時(shí)所寄望于達(dá)到的目標(biāo)，最高人民法院王勝俊院長指出：“人民法院能動(dòng)司法就是要發(fā)揮司法的主觀能動(dòng)性，積極主動(dòng)地為黨和國家工作大局服務(wù)，為經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展服務(wù)。”⑤這意味著“在當(dāng)代中國語境中，所謂能動(dòng)司法，大致是指，法官不應(yīng)僅僅消極被動(dòng)地坐堂辦案，不顧后果地刻板適用法律;在尚處于形成進(jìn)程中的中國司法制度限制內(nèi)，法官可以并應(yīng)充分發(fā)揮個(gè)人的積極性和智慧，通過審判以及司法主導(dǎo)的各種替代糾紛解決方法，有效解決社會(huì)各種復(fù)雜的糾紛和案件，努力做到‘案結(jié)事了’，實(shí)現(xiàn)司法的政治效果、社會(huì)效果和法律效果的統(tǒng)一”。⑥據(jù)此，我們可以這樣來理解：能動(dòng)司法決不意味著法官可以忽略或者置憲法、法律等基本的司法依據(jù)于不顧，而是在依法司法這一大前提下，進(jìn)一步發(fā)揮法官的能動(dòng)性、積極性和主動(dòng)性，為黨和國家的工作大局、為經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展服務(wù)。這樣，能動(dòng)司法就突出了司法的工具價(jià)值，并進(jìn)一步擴(kuò)張了其功能，即在原來為人民服務(wù)、為當(dāng)事人服務(wù)的功能之基礎(chǔ)上，增加了為全局服務(wù)的功能。在筆者看來，這種看似簡單的功能遞增實(shí)則隱含著對不同司法觀的認(rèn)可，或者說凸顯了相互共生的關(guān)于司法權(quán)不同性質(zhì)的認(rèn)識等。因此，要揭示能動(dòng)司法的目標(biāo)，我們需要立足于某些理論認(rèn)識框架進(jìn)行分析，而不能止步于一般性的政治修辭。

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　　就當(dāng)下廣受法學(xué)界關(guān)注的能動(dòng)司法而言，如果我們在對其進(jìn)行分析時(shí)僅僅固守某一種理論立場，那么從形式邏輯上看，我們的認(rèn)識就將是相互排斥的，因此會(huì)產(chǎn)生歧義性問題。但是，從公共政策學(xué)上看，這些歧義性問題的出現(xiàn)又是符合政治邏輯的，因?yàn)樗痉ㄕ叩恼螌傩詻Q定了其歧義性問題的存在。這里筆者試以學(xué)者們關(guān)于能動(dòng)司法在當(dāng)下我國提出的背景或政策成因之分析為例來解釋其中的復(fù)雜問題。以蘇力教授的論述為例。他指出，能動(dòng)司法“既針對了中國社會(huì)的某些問題，也針對了只有從社會(huì)角度才能看出的司法的某些問題。就前者而言，它針對的是近年來中國社會(huì)糾紛劇增、涉法和涉訴上訪人數(shù)上升以及案件執(zhí)行難等社會(huì)現(xiàn)象。這種現(xiàn)象容易讓人感覺司法未能充分實(shí)現(xiàn)社會(huì)對它的期待，也沒實(shí)現(xiàn)司法改革曾經(jīng)對社會(huì)的允諾。執(zhí)政黨要求法院積極運(yùn)用各種糾紛解決方法來實(shí)現(xiàn)司法的政治和社會(huì)職能……就司法制度的改革而言，自1990年代以來，中國司法改革的基本導(dǎo)向是職業(yè)化和專業(yè)化，突出審判和審判方式改革，強(qiáng)調(diào)法官消極和中立，律師扮演積極角色，取得了重大進(jìn)展，但也留下了許多不能不面對的問題———這種司法模式在許多地方，特別是農(nóng)村基層社會(huì)，缺乏適用性和有效性，在宏觀層面需要適度調(diào)整”。③從蘇力教授的論述中我們可以看出，能動(dòng)司法在很大程度上是最高人民法院為了解決我國目前司法中存在的問題而提出的應(yīng)對之策。再以顧培東教授的論述為例。他指出：“我在學(xué)生的協(xié)助下，對其時(shí)所能收集到的最高人民法院的各種文獻(xiàn)(包括司法解釋、司法意見、工作部署、領(lǐng)導(dǎo)講話以及《最高人民法院公報(bào)》所公布的案例等)進(jìn)行了較為系統(tǒng)的整理和分析，以此為基礎(chǔ)，集中對一些問題進(jìn)行了思考。這一過程留給我的強(qiáng)烈印象或結(jié)論是：中國司法所依循的是一條能動(dòng)主義的發(fā)展主線。雖然其時(shí)最高人民法院的各種文獻(xiàn)中并未直接使用‘司法能動(dòng)’或‘司法能動(dòng)主義’這樣的語詞，但通過司法理念、司法政策、司法解釋乃至司法判例等，最高人民法院已經(jīng)向社會(huì)明確地昭示了其追求能動(dòng)主義的愿望與情懷。以適應(yīng)中國國情、因應(yīng)時(shí)代變化、回應(yīng)社會(huì)需求以及響應(yīng)執(zhí)政黨政治倡導(dǎo)為主旨的司法取向，所體現(xiàn)的正是司法能動(dòng)主義的一般性狀與特質(zhì)”。④從顧培東教授的論述中我們可以看出，能動(dòng)司法并非最高人民法院僅僅為了解決我國目前司法中存在的問題而提出的應(yīng)對之策，而早已是最高人民法院未曾言明但確實(shí)踐行著的司法理念。

　　綜合兩位學(xué)者對我國實(shí)行能動(dòng)司法原因或背景的解讀，我們就能清晰地看出一系列能動(dòng)司法的歧義性問題。具而言之有三：(1)按照蘇力教授的觀點(diǎn)，最高人民法院提出能動(dòng)司法其中一個(gè)主要考慮因素是我國社會(huì)中涉法和涉訴上訪人數(shù)增加等現(xiàn)象。這從一個(gè)側(cè)面反映出我國司法目前面臨著解決糾紛的無效性甚至權(quán)威的危機(jī)性問題。對此，能動(dòng)司法又能夠發(fā)揮何種功用呢?我們似乎可以這樣理解：既然老百姓熱衷于尋求政治的或者行政的糾紛解決機(jī)制而不相信法律的或者司法的糾紛解決機(jī)制，那么我們完全可以進(jìn)一步增強(qiáng)法院的政治功能，使其能夠具備信訪所具有的政治功效。這里隱含的歧義是為了重新樹立司法的權(quán)威、解決司法的政治依賴性問題，我們需要使司法的糾紛解決機(jī)制更徹底地被政治化。(2)根據(jù)顧培東教授的觀點(diǎn)，能動(dòng)司法早已是最高人民法院所踐行著的司法理念，但他并沒有告訴我們這一做法實(shí)行的切實(shí)效果如何或者說有哪些可喜的苗頭顯示出該做法已見成效，而是僅限于描述事實(shí)。這里隱含的歧義，更準(zhǔn)確地說爭議是，我國實(shí)行能動(dòng)司法的必要性和可行性需要進(jìn)一步論證，而非僅一般性地論述我國需要能動(dòng)司法的現(xiàn)實(shí)理由就可以取代。(3)蘇力教授認(rèn)為能動(dòng)司法雖然不一定能夠非常充分地解決當(dāng)下我國司法所面臨的問題，但它還是能夠發(fā)揮一定的作用，亦即能動(dòng)司法雖然算不上一劑“靈丹妙藥”，但也還算是一劑“良藥”。然而，根據(jù)顧培東教授的看法，能動(dòng)司法在近幾年來就一直是最高人民法院所積極踐行的司法理念。這里隱含的歧義是既然能動(dòng)司法已經(jīng)存在了這么長時(shí)間，而我國司法所面臨的問題并未得到根本解決，那么我們?nèi)绾文軌驗(yàn)榱似平怆y題而全力仰仗能動(dòng)司法呢?筆者認(rèn)為，能動(dòng)司法的歧義性問題之所以會(huì)產(chǎn)生，主要是因?yàn)檫@里的分析都是在一種視界下進(jìn)行的。